一、关于“非法转包、违法分包”合同效力认定

    “转包”的两种基本形式：（1）将承包的工程全部转包给第三人完成；（2）以分包的名义将工程肢解后分别转包给第三人。上述行为均属违法的转包行为。

    “分包”的两种情形：合法分包、违法分包。

    合法分包合同，是指建设工程的承包人（勘察人、设计人、施工人）经发包人同意后，依法将其承包的“部分”工程交给第三人完成的行为。需具备五个条件：（1）经发包人同意；（2）被分包的工程只能是承包人承包的“部分”工程；（3）被分包的工程不能是承包人承包的主体工程；（4）分包人具有相应的资质；（5）只能分包一次，分包人不得再分包（劳务再分包除外）。

    “非法转包、违法分包”的法律后果：(1)转包与违法的分包合同无效；（2）发包人有权解除与承包人签订的建设工程施工合同；（3）收缴已经取得的非法所得（如：管理费、下浮差额等）。

    二、关于违反许可证要求的合同效力认定

    1、发包方未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、土地使用证，与承包方签订的建设工程施工合同无效。

    2、对于已办理了建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、土地使用证，但未办理建设工程施工许可证，双方签订的建设工程施工合同有效。

    三、审理中需要注意的其他问题

    1、建设工程施工合同无效，双方签订的其他合同并非均为无效。

    2、审判实践中，我们发现部分一审案件对于案件涉及的合同效力未作认定，造成案件实体处理错误。

    3、案涉合同被认定无效后，法官应向当事人行使释明权的问题。